Проверка безопасности, которая должна состояться до закрытия сделки
Проверка безопасности иностранных инвестиций — обязанность, которую нужно исполнить до закрытия сделки в определённых отраслях. Неподача заявления до реализации инвестиции может привести к предписанию о продаже приобретённых долей или активов.
Консультационная группа HainanInc по сделкам
· 4 мин чтения
Большинство рисков сделки имеют цену. Проверка безопасности — иное дело: её негативный исход — не корректировка цены и не требование об возмещении, а указание расторгнуть уже завершённую сделку. Обязанность состоит в подаче заявления до реализации инвестиции, и поэтому это один из немногих регуляторных пунктов при приобретении в Китае, где риск определяет момент подачи, а не её результат.
Акт и механизм
Меры по проверке безопасности иностранных инвестиций (外商投资安全审查办法) изданы как приказ № 37 Государственного комитета по развитию и реформам и Министерства торговли от 19 декабря 2020 года и вступили в силу 18 января 2021 года. Был создан рабочий механизм с офисом при Государственном комитете по развитию и реформам, возглавляемый совместно этим комитетом и Министерством торговли. Получив полный комплект материалов, офис обязан в течение 15 рабочих дней решить, требуется ли проверка безопасности, и письменно уведомить стороны.
Охватываемые отрасли следуют рамке, установленной для проверки безопасности приобретений иностранными лицами: предприятия, связанные с военной сферой, важная сельскохозяйственная продукция, энергетика и ресурсы, критически важная инфраструктура, транспортные услуги, ключевые технологии и производство крупного оборудования — там, где иностранный инвестор может получить фактический контроль.
Акты по проверке в опубликованном виде
- Меры по проверке безопасности иностранных инвестиций (外商投资安全审查办法) — приказ № 37 Государственного комитета по развитию и реформам и Министерства торговли — издан 19 декабря 2020 года, действует с 18 января 2021 года.
- Те же меры — офис рабочего механизма, созданный при Государственном комитете по развитию и реформам и возглавляемый совместно с Министерством торговли, обязан в течение 15 рабочих дней с получения полных материалов решить, требуется ли проверка безопасности, и письменно уведомить стороны.
- Те же меры — если стороны не сообщили об инвестиции, подпадающей под проверку, до её реализации, офис может предписать дополнительное уведомление; отказ сообщить может повлечь требование о продаже долей или активов и иные необходимые меры для восстановления положения, существовавшего до инвестиции.
- Уведомление Канцелярии Госсовета об установлении системы проверки безопасности слияний и поглощений внутренних предприятий иностранными инвесторами (2011) — прежняя рамка, определяющая отрасли, охватываемые там, где иностранный инвестор может получить фактический контроль.
- Негативный перечень допуска иностранных инвестиций в порту свободной торговли Хайнань и Негативный перечень доступа на рынок (редакция 2025 года) — отдельный фильтр допуска, который проверка безопасности не заменяет.
- Все приведённые выше положения проверены по опубликованным текстам издавших органов в сентябре 2026 года.
Всю работу выполняет понятие «фактический контроль»
Подпадает ли сделка под проверку, в значительной мере зависит от того, получает ли иностранный инвестор фактический контроль, а контроль — это не просто большинство долей. Права назначения членов совета, права вето по существенным решениям, договорные механизмы, определяющие, как управляется бизнес: каждое из них может составлять контроль при доле, которая выглядит вполне миноритарной. Сделка, структурированная так, чтобы оставаться ниже процентного порога, но с правами управления, которые всё равно дают контроль, управляет видимостью, а не существом, — а проверка интересуется именно существом.
Взыскание — не штраф. Тебе говорят вернуть то, что ты купил.
Последствие неподачи — структурное
Если стороны не сообщили об инвестиции, подпадающей под проверку, до её реализации, офис может предписать дополнительное уведомление, а при отказе — потребовать продажи долей или активов вместе с иными мерами, необходимыми для восстановления положения, существовавшего до инвестиции. Для покупателя, который уже интегрировал цель, профинансировал её и начал управлять ею, предписание о расторжении — исход существенно хуже любой находки due diligence, — и он наступает после того, как цена уже уплачена.
Три фильтра, проходимые отдельно
Проверка безопасности — один из трёх отдельных фильтров входящего приобретения, и их часто смешивают. Допуск иностранных инвестиций отвечает на вопрос, вправе ли иностранный капитал владеть этим бизнесом вообще, — по применимому негативному перечню. Контроль за концентрацией отвечает на вопрос, требует ли сделка антимонопольного одобрения, — по пороговым значениям для уведомления. Проверка безопасности отвечает на вопрос, влияет ли сделка на национальную безопасность. Прохождение одного ничего не говорит о других, и у каждого свой график, который должен учитываться в графике сделки.
Что при хайнаньском приобретении нужно решить заранее
- Входит ли деятельность цели в отрасль, охватываемую рамкой проверки.
- Получает ли покупатель фактический контроль по существу — по правам управления, а не только по доле.
- Допускают ли негативные перечни допуска иностранное владение этой деятельностью вообще.
- Достигнуты ли пороговые значения для уведомления по контролю за концентрацией — как отдельный вопрос.
- График закрытия, выстроенный вокруг 15-рабочедневного решения о том, нужна ли проверка, плюс любая последующая проверка.
- Как записи цели о соблюдении требований, её налоговые позиции и заявления о реальном осуществлении деятельности перейдут по завершении сделки.
Где мы работаем над сделками
Наша работа по сделкам — это подготовка на стороне организации и на регуляторной стороне: установление того, какие из трёх фильтров применимы и по какому графику, проверка зарегистрированного положения цели и её записей о соблюдении требований, а также послеоперационная работа по приведению регистраций, управления и подач приобретённой организации в соответствие с её новой структурой собственности. Если у хайнаньской цели есть льготные налоговые позиции, то реальное осуществление деятельности и условия права, на которых они стоят, переживают сделку, и их стоит проверить до завершения, а не после.
Это общий комментарий к опубликованной политике, а не юридическая или транзакционная консультация по конкретной сделке. Перед тем как полагаться на что-либо из изложенного, подтвердите актуальное положение в соответствующих органах. Положения проверены по опубликованным источникам в сентябре 2026 года.